本院认为，原审被告人闫某捡拾他人遗失手机后占为己有，在失主打电话联系时采取关机的手段不予归还，
其行为尚不构成盗窃罪，理由如下：
　　其一，现有证据不足以证明涉案手机仍在被害人蔡某有效控制或支配之下。
盗窃罪的犯罪对象系他人实际控制或占有的公私财物，其特征是他人在客观上对财物实际控制或支配，
在主观上已经形成了控制或支配财物的意识，而涉案手机并不具备上述特征。
首先，本案中，案发现场系人流量较大的公共场所，涉案手机属小件物品，
失落在人来人往的非机动车道上，虽然被害人蔡某在旁边与他人聊天，距离手机较近，
但不足以以此认为涉案手机仍在其有效控制或支配之下。
其次，被害人蔡某的陈述、证人高某的证言均反而证实，
蔡某并不知道其手机掉落到马路上，其目睹了闫某骑车停车后折回捡拾手机的完整过程，
仍然没有意识到其手机已经遗失，未作出任何反应，直到准备进地铁站时方发现手机丢失。
以上事实表明，失主蔡某客观上已经失去了对涉案手机的实际控制或支配，
主观上也没有形成对失落的涉案手机控制或支配的意识。
　　其二，闫某没有秘密窃取他人财物的客观行为。
闫某看到失落在非机动车道上的手机后予以捡拾，其行为发生于公共场所，
一旁的被害人蔡某与证人高某均证实二人目睹了全过程，均知晓闫某捡拾手机，故闫某的行为不具有秘密窃取的性质。
　　其三，现有证据不足以证明闫某具有盗窃他人财物的主观故意。
闫某捡拾手机发生在人流量较大的非机动车道上，一旁被害人蔡某虽然看到了也未予制止，
本案无证据证明闫某看到了被害人蔡某丢失手机，故闫某关于其认为涉案手机是遗失物，
可能是被害人也可能是其他路人的供述符合一般社会公众的认知，具有可信度。
现有证据证明闫某有非法占有他人遗失财物的目的，但不足以证明闫某具有盗窃他人财物的主观故意。
　　综上，原审判决认定其通过秘密窃取的手段占有他人财物，证据不确实、不充分，
闫某及其辩护人提出的这一辩解、辩护意见成立，本院予以采纳。
　　三、本案闫某的行为属于非法侵占他人遗失物，但不构成犯罪。
　　本案涉案手机属于遗失物，与遗忘物没有本质差别。闫某拾得他人手机，
在失主电话联系后关机以达到不予归还的目的，其行为属于非法侵占他人遗失物的行为，
但鉴于涉案手机价值未达犯罪数额标准，且其在失主报案后主动将手机加价购回并返还失主，
在诉讼过程中亦认识到自身行为错误，表示后悔，对其可不予刑事处罚。